◆H14.10.29 東京高裁平成14(ネ)2887等著作権民事訴訟事件

平成１４年（ネ）第２８８７号，平成１４年（ネ）第４５８０号　著作権侵害差止等請求控訴，同附帯控訴事件（原審・東京地方裁判所平成１３年(ワ)第２２０６６号）平成１４年９月１２日口頭弁論終結判　　　　　　　　　　　決控訴人（附帯被控訴人）　　　　株式会社ＸＹＺＡＢＣ（以下「ＸＹＺ」という。）控訴人（附帯被控訴人）　　　　Ａ控訴人（附帯被控訴人）両名
　　　　　訴訟代理人弁護士　　　　　　　空　　　田　　　卓　　　夫被控訴人（附帯控訴人）　　　　Ｂ（以下「被控訴人Ｂ」という。その他の被控訴人（附帯控訴人）らについても同様に略称する。）
被控訴人（附帯控訴人）　　　　Ｃ被控訴人（附帯控訴人）　　　　Ｄ被控訴人（附帯控訴人）　　　　Ｅ被控訴人（附帯控訴人）　　　　Ｆ被控訴人（附帯控訴人）　　　　Ｇ被控訴人（附帯控訴人）　　　　Ｈ被控訴人（附帯控訴人）　　　　Ｉ被控訴人（附帯控訴人）　　　　Ｊ
被控訴人（附帯控訴人）　　　　Ｋ被控訴人（附帯控訴人）　　　　Ｌ被控訴人（附帯控訴人）ら訴訟代理人弁護士　　　　　　　影　　　山　　　光　太　郎主　　　　　　　　　　　文一　原判決中，金員請求に関する部分（主文３，４項）を次のとおりに変更する。１　控訴人らは，連帯して，被控訴人Ｃに対し５５００円，被控訴人Ｋに対し１１００円，被控訴人Ｅに対し１１００円，被控訴人Ｉに対し１万２１００円，被控訴人Ｉに対し２２００円，被控訴人Ｄに対し８８００円，被控訴人Ｌに対し２２００円及びこれらに対する平成１３年１０月２６日から各支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。
２　被控訴人Ｂ，同Ｇ，同Ｆ，同Ｊの各請求及び被控訴人Ｃ，同Ｋ，同Ｅ，同Ｉ，同Ｉ，同Ｄ，同Ｌのその余の請求をいずれも棄却する。二　その余の本件控訴及びその余の本件附帯控訴をいずれも棄却する。三　訴訟費用は，第一，二審を通じ，これを５分し，その３を控訴人らの，その２を被控訴人らの負担とする。四　この判決は，第一項１に限り，仮に執行することができる。事実及び理由第１　当事者の求めた裁判１　控訴について (1)　控訴人ら原判決中，控訴人ら敗訴部分を取り消す。被控訴人らの請求をいずれも棄却する。 (2)　被控訴人ら本件控訴をいずれも棄却する。２　附帯控訴について (1)　被控訴人らア　原判決中，被控訴人ら敗訴部分を取り消す。
イ（主位的請求）控訴人らは，連帯して，被控訴人Ｂに対し１０万６７００円，被控訴人Ｃに対し１６万６７００円，被控訴人Ｋに対し１２万２３００円，被控訴人Ｅに対し１２万１２００円，被控訴人Ｉに対し２６万２６００円，被控訴人Ｉに対し１１万７８００円，被控訴人Ｄに対し１８万２４００円，被控訴人Ｇに対し１０万７８００円，被控訴人Ｆに対し１０万８９００円，被控訴人Ｊに対し１０万６７００円，被控訴人Ｌに対し７万７８００円及びこれらに対する平成１３年１０月２６日から各支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。（予備的請求）控訴人らは，連帯して，被控訴人Ｂに対し１０万６７００円，被控訴人Ｃに対し１２万６７００円，被控訴人Ｋに対し１１万２３００円，被控訴人Ｅに対し１２万１２００円，被控訴人Ｉに対し２３万２６００円，被控訴人Ｉに対し１０万７８００円，被控訴人Ｄに対し１５万２４００円，被控訴人Ｇに対し１０万７８００円，被控訴人Ｆに対し１０万８９００円，被控訴人Ｊに対し１０万６７００円，被控訴人Ｌに対し６万７８００円及びこれらに対する平成１３年１０月２６日から各支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。
(2)　控訴人ら附帯控訴をいずれも棄却する。第２　事案の概要本件は，ＸＹＺが設置，管理するホームページ上の掲示板に文章を書き込んだ被控訴人らが，同人らが書き込んだ文章の一部を複製（転載）して書籍を作成し，出版，販売頒布した控訴人ら及び出版社に対し，同人らの行為は被控訴人らが上記文章につき有する著作権を侵害するとして，上記書籍の出版等の中止及び損害賠償金の支払などを請求したのに対し，原判決が，上記侵害を認めて，被控訴人らの請求を，金員支払請求の一部を除いて認容したため，控訴人らがこれを不服として控訴を提起し（出版社は控訴を提起しなかったため，原判決が確定），被控訴人らが認容額を不服として附帯控訴をした事案である。事案の概要は，次のとおり付加するほか，原判決の事実及び理由「第２　事案の概要」のとおりであるから，これを引用する。なお，当裁判所も，「本件書籍」，「本件掲示板」，「原告各記述」，「原告各記述部分」，「本件各転載文」の用語を，原判決の用法に従って用いる。
１　当審における控訴人らの主張の要点 (1)　原告各記述部分の著作物性について原告各記述部分につき一部を除き著作権を認めた原判決は，インターネット上の情報，発言の特質を十分に理解しておらず，著作権法の解釈を誤ったものというべきである。ア　インターネット上での発言は，出版物などに定着された著作権法が予定している従来の著作物と同一に考えることができない。出版物などに定着された著作物は，社会に対して広く「公示」され，同時に，著者の著作物として「公認」される。著作物を発表しようとする者は，その分野の既に「公示」された著作物を事前に網羅的に見ることができるから，これらの著作物と同様の表現を用いることを避けるべきであり，これらの著作物を利用しようとする場合には，著者の許可を得るべきであるとしても，何ら差し支えない。
これに対し，インターネット上の発言は，世界中で毎秒ごとに数え切れない数量の発言が爆発的になされ，また随意に消去されているため，いつどこでどのような発言がなされたのかを網羅的に知ることはできず，常に変更される可能性を含んだ，一時的・流動的なものである。このため，同様の表現を用いないようにするため，インターネット上の発言を事前にいちいち調査せよと要求することは無理である。インターネット上の書込み（発言）を読んだ者がその内容を利用して自ら表現行為をしようと考えた場合，その書込みを利用するために承諾を得ようとしても，書込みはそのほとんどが匿名でなされるので，書込みをした者に連絡をとることはほとんど不可能である。他人の書込みの引用をするにも，その書込みがいつ消滅するかもしれないインターネットにおいては，事実上大きな障害がある（引用箇所を説明したとしてもその後その書込みが削除されることは，十分にあり得る。）。従来の出版物においては，至って容易なこれらの手続が，インターネットにおける書込みにあっては，その性質上，極めて困難である。これらの手続が法律上要求されるとするならば，インターネット上の情報はそれを利用することが極めて制限されることになり，情報をいつでもだれでも無料で取得して利用することができるというインターネットの本質的価値を損ない，今後のインターネットの発展は大きく阻害されることになる。
インターネット上で書込みにより発言する者は，上記のようなインターネットの特質を十分に承知した上で書込みをしていると考えられる。従来の出版物等の情報伝達手段にあっては，それが対価を支払って取得されることを前提とし，かつ出版等の頒布にも相当の費用をかける必要があるのであるから，内容はそれだけの価値のあるものでなくてはならず，書き手もそれに相当するだけの手間と費用と能力を使っており，発行する出版社等もその価値があるかどうかを厳密に審査する。これに対し，インターネット上の書込みはだれでもがいつでもほとんどの場合無料でみることができるのであるから，書込みの内容は，それを読む相手が限定されておらず，だれが読んでもよいような秘密に属さないもので，情報の価値からみてもその対価を通常は得られないような程度の内容であるものが，大部分を占める。
このように，インターネット上の書込みに著作権といった法的な権利を認めると，それを利用する行為を著しく妨げる結果となり，かえってその機能を没却することになり，それを書く者の実状からみて，それに著作権を認めるだけの実質的な根拠がない場合も多い。確かに，著作権を認めるべき内容の書込みも皆無であるとはいえない。しかし，上記の実状にかんがみると，インターネットにおける書込みの著作物性の判断に当たっては，従来の情報伝達手段についてのものよりも厳密な基準によるべきである。原判決は，①事実の記述であっても筆者の事実に対する何らかの評価，意見等が表現されていれば，「思想又は感情の表現」に当たるとし，②何らかの個性が発揮されていれば「創作的な表現」に当たるとしている。しかしながら，原告各記述部分がそうであるように，インターネットの掲示板に書き込まれる記述は，単なるたあいもない雑談である場合も多い。それに「何らかの評価，意見」や「何らかの個性」があるとしても，それはたまたま結果的にそうなったにすぎない。それに著作物性を認めるというのであれば，インターネットから情報を得てそれを活用しようとする活動は著しく制約を受ける。インターネットにおける書込みに著作物性を認めるためには，「何らかの評価，意見」や「何らかの個性」では足らず，「相当程度にまとまった独自の思想又は感情に基づく独創性が表現されている」ことが必要であると解すべきである。
イ　以上を前提として，原告各記述部分の著作物性を検討する。原判決は，別紙原告記述及び転載文一覧表記載の原告各記述部分のうち，「年明けに母と２人でＮＹに行くことになりまして」の記述には創作性がないとして著作物性を否定したのに対し，「予算は限られていますが母になるべく快適な滞在を楽しんでもらいたいです。アドバイスよろしくお願いいたします」の記述には創作性を認めた。しかし，この二つの文には，創作性の面で違いを認めることができない。前者の表現に創作性がないのは，表現が平凡でありふれたものであるばかりでなく，それが単に事実の切れ端を述べたにすぎないものであるからであり，そのことは後者の表現も同じである。単なる事実や思想の切れ端を書き散らした表現には，何ら保護すべき思想も感情も含まれていないというべきであり，「相当程度にまとまった独自の思想や感情に基づく独創性」があるとはいえない。
原判決は，上記のほかにも，別紙対比表記載のとおり，原告各記述部分について，同様の内容表現であるにもかかわらず，一方は創作性なしとし，他方は創作性ありとしている。原告各記述部分は，いずれも，「○○ホテルの××がおいしい」「△△ホテルの□□が雰囲気がよい」などといった，事実の切れ端や感想の切れ端の記述にすぎない。それらは何かまとまった意見を述べたものでも，まとまった感想を述べたものでもないから，創作性を認めるべきではない。被控訴人らは，控訴人らが原告各記述部分を整理して出版し相当部数売れたことを根拠に，原告各記述部分には価値があると主張する。しかしながら，原告各記述部分は，いずれも単体では価値のないものであり，控訴人らが膨大な投稿の中から素材を選択，整理，編集したことによって，初めて価値が生まれたものである。
ウ　原告各記述は，インターネットの掲示板という，いつでもだれでも自由に出入りして無料で閲覧し，自由に発言し，それを随意に消したり変更したりすることができる，従来とは全く異なる特性を有する情報伝達手段において，発言者が特定されない「匿名投稿」という手段を選んで，なされたものである。インターネットにおける匿名の発言は，発言者と発言内容との結び付きが限りなく薄い。著作権法の予定する著作権は，創作者が，これは自分の創作した意見表明である，と世間に明言して，広く不特定多数の者に対して権利を主張するとともに責任をも負う仕組みであり，自らの正体を隠して発言するインターネットにおける匿名の発言にはなじまない。インターネット上の発言（投稿）において，発言者（投稿者）が，自己の身元を明らかにしないで行ったものや，自己の身元を偽って行ったものについては，その発言内容の責任追及を免れやすい手段を自ら選んだ代償として，権利行使は許されないことになる，と解すべきである。
原告各記述は，いずれも匿名でなされ，控訴人らは原告各記述がなされた当時，発言者（投稿者）らの身元の特定をすることができなかったのであるから，原告各記述について著作権を認めるべきではない。特に，被控訴人Ｊは，ＸＹＺの設置，管理するホームページに，偽名を用いて他人を誹謗，中傷する書込み発言を何度も行っている。このように，インターネットの特質を利用し，自らの責任追及を困難にする方法で違法行為を行った者が，他方で，インターネット上の自らの発言につき著作権を主張して金銭的利益を得ることを認めるのは，社会正義に反する (2)　弁済一審における共同被告であった株式会社光文社（以下「一審被告光文社」という。）は，平成１４年４月２３日ころ，原判決の請求認容額をすべて被控訴人らに支払った。
２　当審における被控訴人らの主張の要点 (1)　控訴関係ア　原告各記述部分の著作物性についてａ　インターネットは情報伝達手段の単なる一態様にすぎない。そこにおける書込みに創作物性が認められれば，著作権が生ずる。その中に，情報自体としての価値のあるものとないものとがあることは，一般の著作物と同様である。控訴人らは，現に，原告各記述部分を営業活動に利用し，これらを整理して本件書籍を出版したこと，本件書籍が相当部数売れたことからみて，原告各記述部分に情報自体としても価値があることは明らかである。ｂ　控訴人らは，原告各記述部分のうち，①「年明けに母と２人でＮＹに行くことになりまして」と②「予算は限られていますが母になるべく快適な生活を楽しんでもらいたいです。アドバイスよろしくお願いいたします」とについて，原判決が，前者には著作物性を認めず，後者に著作物性を認めたことを批判する。しかし，①の記述は，以後に述べる内容がＮＹにおけるホテル探しであることを示す全体の導入部であるから，これのみを取り出して著作物性を判断するのではなく，②と一体として著作物性を判断すべきである。なお，原告各記述部分中の①と②との間の文章は，本件転載文においては，勝手に削除されている。
別紙対比表記載の原判決の創作性の有無の認定についての比較に関する控訴人らの主張は，次のとおり，いずれも理由がない。別紙対比表記載の「創作性ありとされた記述」欄記載の記述は，その後又はその前の部分の一部分である場合（後に続く部分の一部の例として，同欄中の５－（１），１１－（２），１１－（３）－①，（９），２－（２）－①，前の部分の一部の例として，１－②），控訴人らが取り出した部分が全体の一部にすぎない場合（２－（２）－①，４－（２），１１－（２）），思想，感情の表現として相当に詳しい場合（３－（１），２－（６）－③）であり，いずれも創作性が認められる。ｃ　控訴人らは，インターネットの特殊性から，匿名のものには著作権を認めるべきではない，と主張する。しかし，匿名であっても著作物性が失われるものではないことは，従来から争いがないところである。
控訴人らは，本件においてインターネットの特性を利用して営業を行っており，かつホームページの書込みを無償無断で利用して本を作成し利を得たのであるから，その書込みの著作物性を否定することは許されないというべきである。イ　弁済について一審被告光文社が原判決の請求認容額を被控訴人らに支払ったことは認める。 (2)　附帯控訴関係ア　著作物使用料相当額の損害について原判決は，本件書籍の作成過程で一審被告光文社が控訴人らに支払った著作権の対価が文章部分について合計１１０万１６００円であることから，１１０万円を基準として，これに一審被告らにより複製された原告各記述部分が本件全書籍に占める割合を乗じて，著作物の使用料を算定した。しかしながら，出版物の販売価格や複製部数のいかんを問わない著作権使用料（承諾料）として一定の金額の支払を受けることは，出版社や新聞社等の業界において通常行われているところであるから，通常支払われるべき使用料の額を基準として損害額を算定するのが相当である（東京地方裁判所平成７年１２月１８日判決・判例タイムズ９１６号２０６頁参照）。
一審被告光文社は，以前に同種の問題を起こした際には，上記通常行われている方式に従い，一記事につき原稿料として１万円を支払っている。このことからすれば，本件においても，著作権料として，少なくとも一発言当たり１万円が支払われるべきである。イ　主位的請求関係原判決は，原告各記述部分の一部について，創作性なしとして，著作物性を否定した。しかし，これらの部分は，①その前又は後の部分と一体として著作物性を認めるべき部分，②発言者の経験・判断を評価・意見として表現したもののいずれかであるから，いずれも著作物性が認められるべきである。このことを前提とするならば，被控訴人らが被った著作権使用料相当の損害額は，次のとおりである。被控訴人Ｂ　　　　　　　　１万円被控訴人Ｃ　　　　　　　７万円
被控訴人Ｋ　　　　　　　　３万円被控訴人Ｅ　　　　　　　　３万円被控訴人Ｈ　　　　　２０万円被控訴人Ｉ　　　　　　２万円被控訴人Ｄ　　　　　　　１０万円被控訴人Ｇ　　　　　　　　１万円被控訴人Ｆ　　　　　　　　１万円被控訴人Ｊ　　　　１万円被控訴人Ｌ　　　　　　３万円ウ　予備的請求関係仮に，原判決が著作物性を認定した被控訴人らの記述の部分のみを取り上げるならば，被控訴人らが被った著作権使用料相当の損害額は，同部分の数に１万円を乗じた次のとおりの額である。被控訴人Ｂ　　　１記述　　１万円被控訴人Ｃ　　　３記述　　３万円被控訴人Ｋ　　　２記述　　２万円被控訴人Ｅ　　　３記述　　３万円
被控訴人Ｈ１７記述　１７万円被控訴人Ｉ　１記述　　１万円被控訴人Ｄ　　　７記述　　７万円被控訴人Ｇ　　　１記述　　１万円被控訴人Ｆ　　　１記述　　１万円被控訴人Ｊ　　　１記述　　１万円被控訴人Ｌ　２記述　　２万円エ　弁護士費用被控訴人らは，弁護士費用として，仮処分につき各１０万円（被控訴人Ｌを除く。），本案訴訟について各１０万円を請求したのに対し，原判決は，仮処分について各５万円，本件訴訟について各５万円しか認めなかった。しかし，これは少額にすぎる。特に本件については控訴もされているので，被控訴人らの請求額は，全額認容されるべきである。オ　損害額の合計ａ　主位的請求関係被控訴人Ｂ　　　　　　　２１万円
被控訴人Ｃ　　　　　　２７万円被控訴人Ｋ　　　　　　　２３万円被控訴人Ｅ　　　　　　　２３万円被控訴人Ｈ　　　　　４０万円被控訴人Ｉ　　　　　２２万円被控訴人Ｄ　　　　　　　３０万円被控訴人Ｇ　　　　　　　２１万円被控訴人Ｆ　　　　　　　２１万円被控訴人Ｊ　　　２１万円被控訴人Ｌ　　　　　１３万円ｂ　予備的請求関係被控訴人Ｂ　　　　　　　２１万円被控訴人Ｃ　　　　　　２３万円被控訴人Ｋ　　　　　　　２２万円被控訴人Ｅ　　　　　　　２３万円被控訴人Ｈ　　　　　３７万円被控訴人Ｉ　　　　　２１万円被控訴人Ｄ　　　　　　　２７万円
被控訴人Ｇ　　　　　　　２１万円被控訴人Ｆ　　　　　　　２１万円被控訴人Ｊ　　　２１万円被控訴人Ｌ　　　　　１２万円カ　一審被告光文社の既払額一審被告光文社は，平成１４年４月２５日に，平成１３年１０月２６日から平成１４年４月２５日までの遅延損害金を含めた次のとおりの金額を被控訴人らに支払った（かっこ内は，遅延損害金を除いた部分。）被控訴人Ｂ　　　１０万５８７５円（１０万３３００円）被控訴人Ｃ　　１０万５８７５円（１０万３３００円）被控訴人Ｋ　　　１１万０３８５円（１０万７７００円）被控訴人Ｅ　　　１１万１５１３円（１０万８８００円）被控訴人Ｈ　１４万０８２６円（１３万７４００円）被控訴人Ｉ　１０万４７４８円（１０万２２００円）
被控訴人Ｄ　　　１２万０５３２円（１１万７６００円）被控訴人Ｇ　　　１０万４７４８円（１０万２２００円）被控訴人Ｆ　　　１０万３６２１円（１０万１１００円）被控訴人Ｊ　　　１０万５８７５円（１０万３３００円）被控訴人Ｌ　　５万３５０１円（　５万２２００円）キ　損害額の合計以上により，被控訴人らは，控訴人らに対し，主位的請求として，オａからカの括弧内の金額を差し引いた額の損害賠償金とこれに対する不法行為の日以後である平成１３年１０月２６日（本件訴状送達日の翌日）から支払済みまでの年５分の割合による遅延損害金の連帯しての支払を，予備的請求として，オｂからカの括弧内の額を差し引いた金額の損害賠償金とこれに対する上記と同様の遅延損害金の連帯しての支払を求める。
第３　当裁判所の判断１　原告各記述部分の著作物性について (1)　著作権法において，著作物とは，「思想又は感情を創作的に表現したものであって，文芸，学術，美術又は音楽の範囲に属するものをいう」（著作権法２条１項１号）と定義されている。同規定によれば，ある表現が著作権法上の著作物として同法の保護を受ける著作物であるというためには，それが，「文芸，学術，美術又は音楽の範囲に属するもの」であること（この要件は，主として実用品について問題となるものであり，本件では問題とならない。）に加えて，それが，①思想又は感情の表現であること，②創作的表現であること，すなわち創作性を有すること，が必要である。単なる事実の記述は思想又は感情の表現であるということはできない。もっとも，単なる事実の記述のようにみえても，その表現方法などから，そこに筆者の個性が何らかの形で表われているとみることができるような場合には，思想又は感情の表現があるとみて差し支えない。
著作物と認めるためのものとして要求すべき「創作性」の程度については，例えば，これを独創性ないし創造性があることというように高度のものとして解釈すると，著作権による保護の範囲を不当に限定することになりかねず，表現の保護のために不十分であり，さらに，創作性の程度は，正確な客観的判定には極めてなじみにくいものであるから，必要な程度に達しているか否かにつき，判断者によって判断が分かれ，結論が恣意的になるおそれが大きい。このような点を考慮するならば，著作物性が認められるための創作性の要件は厳格に解釈すべきではなく，むしろ，表現者の個性が何らかの形で発揮されていれば足りるという程度に，緩やかに解釈し，具体的な著作物性の判断に当たっては，決まり文句による時候のあいさつなど，創作性がないことが明らかである場合を除いては，著作物性を認める方向で判断するのが相当である。
ある表現の著作物性を認めるということは，それが著作権法による保護を受ける限度においては，表現者にその表現の独占を許すことになるから，表現者以外の者の表現の自由に対する配慮が必要となることはもちろんである。このような配慮の必要性は，著作物性について上記のような解釈を採用する場合には特に強くなることも，いうまでもないところである。しかし，この点の配慮は，主として，複製行為該当性の判断等，表現者以外の者の行為に対する評価において行うのが適切である，と考えることができる。一口に創作性が認められる表現といっても，創作性の程度すなわち表現者の個性の発揮の程度は，高いものから低いものまで様々なものがあることは明らかである。創作性の高いものについては，少々表現に改変を加えても複製行為と評価すべき場合があるのに対し，創作性の低いものについては，複製行為と評価できるのはいわゆるデッドコピーについてのみであって，少し表現が変えられれば，もはや複製行為とは評価できない場合がある，というように，創作性の程度を表現者以外の者の行為に対する評価の要素の一つとして考えるのが相当である。このように，著作物性の判断に当たっては，これを広く認めたうえで，表現者以外の者の行為に対する評価において，表現内容に応じて著作権法上の保護を受け得るか否かを判断する手法をとることが，できる限り恣意を廃し，判断の客観性を保つという観点から妥当であるというべきである。 (2)　原判決は，別紙原告記述及び転載文一覧表の原告記述欄１①，２－（２）②，２－（２）③，２－（３）①ないし２－（６）②，２－（６）④ないし２－（７）④，３－（３），５－（２），５－（３）②ないし５－（４）③，５－（６）②，５－（１３）①，５－（１６）①，５－（２０）①ないし６－（１）③，６－（２）②，７－（２）①，７－（２）②，７－（２）④，７－（２）⑤，７－（３）①，７－（６）①ないし７－（６）③，７－（９）ないし８①，１０②，１１－（１），１１－（３）②の各記述部分について，同表転載文欄記載の転載文中に，一部分が省略された形で転載されているため，転載された部分ごとに分けて，それぞれ著作物性を判断し，一部分につきその著作物性を否定した。しかしながら，原審の上記判断は，その判断手法自体に問題があるというべきである。まず，被控訴人らは，原告各記述部分の著作物性を主張するに当たり，一次的には，それの属する原告各記述（例えば，上記一覧表の原告記述欄２－（１））それぞれの全体が，一個の著作物であり，それの一部として著作物性を有すると主張しているものと理解するのが相当である。そうである以上，著作物性の有無の判断は，まず，これらそれぞれの記述全体について行われるべきである。そして，上記(1)で述べた解釈に照らすと，原告各記述は，一個の記述全体としてみたとき，いずれも記述者の個性が発揮されていると評価することができるから，これに対しては，著作物性を認めるのが相当である（このことは，仮に，各番号ごとの一個の記述全体を構成する部分の中に，それだけを取り出して評価すれば創作性の認められないものが含まれていたとしても，影響を受けるものではない。極論すれば，全体としては創作性の高い著作物であっても，それを構成する部分に細かく分けていって，各部分のみを独立に評価すれば，多くの場合，その中に創作性の低いもの，場合によっては，上記(1)の基準によっても創作性を認めることの困難なものが出てくることは，避けられないであろう。）。
次に，上記一覧表によれば，上記各記述部分は，いずれもさほど長いものではないこと，分けられて転載された部分同士が近接していることが認められることを考慮すると，上記各記述部分については，全体として一個の転載行為がなされたものとみるべきであって，転載行為についての評価も，転載文全体を単位として行うのが相当であり，転載された部分ごとに分けて行うのは相当でないというべきである。 (3)　上記(1)で述べた解釈に照らすと，原告各記述部分は，それ自体としてみても，原判決が著作物性を否定した部分も含め，いずれも，程度の差はあれ記述者の個性が発揮されていると評価することができるから，著作物性を認めるのが相当である。この点において，当裁判所は，原判決と判断を異にする。 (4)　本件各転載文は，一部を省略したり，順序を変えたり，接続詞など細部を変えたりした部分はあるものの，基本的には，原告各記述部分の表現を変えずにほとんどそのまま複製したものであり，そのいわゆるデッドコピーに近いものであると評価すべきものであることは，別紙原告記述及び転載文一覧表から明らかである。
(5)　以上を前提に，原告各記述，それに対応する，原告各記述部分，本件各転載文を対比した場合，本件各転載文中の多くは，全体として，それに対応する原告各記述の複製として評価し得るものであり，少数（例えば，上記一覧表の２－（５）など）は，原告各記述全体に対する割合が小さすぎるため，原告各記述全体の複製として評価することはできないものの，対応する原告各記述部分の複製として評価することができるというべきである。 (6)　上述したところによれば，控訴人らが本件書籍を著作，出版，販売した行為は被控訴人らの複製権を侵害する行為であるというべきである。本件書籍の出版，発行等の差止めを求める被控訴人らの請求には理由があり，これを認容した原判決（主文第１，２項）は相当である。 (7)　控訴人らは，原告各記述部分のようなインターネット上の掲示板への書込みの著作物性について，①インターネット上の掲示板への書込みは全世界において毎秒単位で膨大な数がなされ，しかも，随意に消去されているため，その全容を把握することが困難であること，②インターネット上の書込みを利用するために，書込みをした者の承諾を得ようとしても，書き込みが多くの場合匿名でなされるため，連絡をすることが困難であることから，このような承諾手続が必要となるとインターネット上の情報の利用が制約されることとなり，ひいてはインターネットの発展を阻害することになること，③インターネット上での掲示板への書込みは，多くの場合対価が得られないような程度の内容のものが大部分であること等の実状に鑑みると，インターネット上の掲示板への書込みの著作物性の判断に当たっては，従来の情報伝達手段におけるより厳格な基準によるべきであり，具体的には「何らかの評価，意見」や「何らかの個性」があるだけでは足りず，「相当程度にまとまった独自の思想又は感情に基づく独創性が表現されている」ことを必要とすると解すべきである，と主張する。
しかしながら，膨大な表現行為が行われているため全容の把握が困難であること，匿名で行われた場合に表現者の承諾を得るのが困難であること，対価が得られないような程度の内容の表現行為が多く見られることは，インターネット上の書込みに限られず，他の分野での表現についてもいえることであるから，これらの事情は，インターネット上の書込みの著作物性の判断基準を他の表現についてよりも厳格に解釈することの根拠とすることはできないというべきである。控訴人らは，インターネット上の書込みについて，承諾を必要とする範囲を広く解すると，インターネット上の情報の利用を制約することになり，ひいてはインターネットの発展を阻害することになる，と主張する。しかしながら，インターネット上の書込みについて，その利用の承諾を得ることが全く不可能というわけではない。また，承諾を得られない場合であっても，創作性の程度が低いものについては，多くの場合，表現に多少手を加えることにより，容易に複製権侵害を回避することができる場合が多いと考えられるから，そのようなものについても著作物性を認め，少なくともそのままいわゆるデッドコピーをすることは許されない，と解したとしても，そのことが，インターネットの利用，発展の妨げとなると解することはできないというべきである。控訴人らは，被控訴人らは匿名で書込みをし，その内容について責任追及を困難にすることを選んだ以上，その書込みについて著作権等の権利を主張することは許されない，と主張する。確かに，例えば，他人の名誉を毀損するなど，その内容について法的な責任を追及されるような内容のインターネット上の書込みを匿名でした者が，他方で，その書込みについて権利を主張することが，権利の濫用などを理由に許されないとされる場合があり得ることは，否定できない。しかしながら，そのような場合があり得るからといって，その理屈をインターネット上の書込み一般に及ぼし，およそ匿名で行った書込みについては，内容のいかんを問わず，権利行使が許されないなどど解することができないことは明らかである。
控訴人らは，被控訴人Ｊが，インターネット上で偽名を用いて他人を誹謗，抽象する書込みを行っているとして，そのことを理由に，本件について，権利行使を認めるべきではない，と主張する。しかしながら，本件の書込みとは別の書込みの内容は，何ら本件の書込みについての権利行使に影響を及ぼすものではないというべきであり，控訴人らの上記主張は主張自体失当である。控訴人らの主張は，いずれも採用することができない。２　損害額について (1)　著作権使用料相当の損害についてア　損害額算定の基礎となる，著作物使用料の基礎となる事実関係については，基本的に原判決１４頁１６行ないし１５頁３行，１５頁１８行ないし２２行に記載されているところを引用する。すなわち，原告各記述部分の著作物の使用料は，本件書籍の総販売額や実際に支払われた著作権料等を総合考慮して，１１０万円を基準にして，本件各転載文が全体に占める割合を乗じて算定した額をもってするのが相当である。
上記引用にかかる認定によれば，本件書籍の総ページ数は３８８ページであり，甲第４号証によれば，本件書籍の１ページ当たりの行数は平均して１２行程度であることが認められるから，本件書籍全体の行数は１２×３８８＝４６５６行として算定することとする。甲第４号証及び別紙原告記述及び転載文一覧表の記載によれば，本件各転載文の各行数及びこれに基づいて算出された，本件各転載文が本件書籍全体に占める割合並びにその著作権使用料相当額は，次のとおりである。　行数　本件書籍全体に占める割合　著作権使用料相当額 ①原告記述１　　１３行　　約０．３パーセント　　　　３３００円（被控訴人Ｂ関係） ②原告記述２　　３５行　　約０．８パーセント　　　　８８００円（被控訴人Ｃ関係）
③原告記述３　　３５行　　約０．８パーセント　　　　８８００円（被控訴人Ｋ関係） ④原告記述４　　４０行　　約０．９パーセント　　　　９９００円（被控訴人Ｅ関係） ⑤原告記述５　２０８行　　約４．５パーセント　　４万９５００円（被控訴人Ｉ関係） ⑥原告記述６　　１８行　　約０．４パーセント　　　　４４００円（被控訴人Ｉ関係） ⑦原告記述７　１１４行　　約２．４パーセント　　２万６４００円（被控訴人Ｄ関係） ⑧原告記述８　　　８行　　約０．２パーセント　　　　２２００円（被控訴人Ｇ関係） ⑨原告記述９　　　３行　　約０．１パーセント　　　　１１００円（被控訴人Ｆ関係） ⑩原告記述１０　１４行　　約０．３パーセント　　　　３３００円
（被控訴人Ｊ関係） ⑪原告記述１１　１７行　　約０．４パーセント　　　　４４００円（被控訴人Ｌ関係）イ　被控訴人らは，出版物の販売価格や複製部数のいかんを問わない著作権使用料（承諾料）として一定の金額の支払を受けることは，出版社や新聞社等の業界において通常行われているところであるから，本件においても通常支払われるべき使用料の額（本件においては，一発言当たり１万円）を基準として著作権使用料相当額の損害額を算定すべきであると主張する。しかしながら，出版社等において，出版物の販売価格や複製部数のいかんを問わず一定の著作権使用料（承諾料）が支払われることがあることが認められるとしても，そのことから直ちに，本件各転載文について，一発言（一記述）当たりにつき通常支払われる使用料が１万円であることを認めるに足りる証拠はない。被控訴人らは，一審被告光文社が，以前にも同種の問題を起こした際に，一記事につき原稿料として１万円を支払ったことをその根拠として挙げる。しかしながら，仮に，一審被告光文社が一記事につき１万円を支払ったことがあることが認められるとしても，別件での支払額が直ちに本件に妥当なものと認められるということができないことは，事柄の性質上，明らかである。
被控訴人らの主張は採用することができない。 (2)　弁護士費用について，被控訴人らは，弁護士費用として，一人当たり，各２０万円（仮処分につき１０万円，本案訴訟につき１０万円）が，損害額として認容されるべきである，と主張する。しかしながら，前記被控訴人らの認容額等をはじめとする諸般の事情に照らすと，弁護士費用相当の損害額は，被控訴人一人当たり，各１０万円（仮処分につき５万円，本案訴訟につき５万円）が相当であり，これと同旨の原判決に誤りはない。 (3)　弁済について上記(1)，(2)によれば，控訴人らの著作権侵害により生じた被控訴人らの損害額は，次のとおりである。　損害額　　　　　原判決認容額被控訴人Ｂ　　　１０万３３００円（１０万３３００円）
被控訴人Ｃ　　１０万８８００円（１０万３３００円）被控訴人Ｋ　　　１０万８８００円（１０万７７００円）被控訴人Ｅ　　　１０万９９００円（１０万８８００円）被控訴人Ｈ　１４万９５００円（１３万７４００円）被控訴人Ｉ　１０万４４００円（１０万２２００円）被控訴人Ｄ　　　１２万６４００円（１１万７６００円）被控訴人Ｇ　　　１０万２２００円（１０万２２００円）被控訴人Ｆ　　　１０万１１００円（１０万１１００円）被控訴人Ｊ　　　１０万３３００円（１０万３３００円）被控訴人Ｌ　　５万４４００円（　５万２２００円）原判決が，控訴人ら及び一審被告光文社に対し，連帯して，それぞれ下記のかっこ内の原判決認容額欄記載の金額及びこれに対する平成１３年１０月２６日から支払済みまでの各年５分の割合による遅延損害金を被控訴人らに支払うよう命じたこと，一審被告光文社は，平成１４年４月２５日に，平成１３年１０月２６日から平成１４年４月２５日までの遅延損害金を含めた下記支払額欄記載の金額を被控訴人らに支払ったことは，当事者間に争いがない。
支払額　　　　　原判決認容額被控訴人Ｂ　　　１０万５８７５円（１０万３３００円）被控訴人Ｃ　　１０万５８７５円（１０万３３００円）被控訴人Ｋ　　　１１万０３８５円（１０万７７００円）被控訴人Ｅ　　　１１万１５１３円（１０万８８００円）被控訴人Ｈ　１４万０８２６円（１３万７４００円）被控訴人Ｉ　１０万４７４８円（１０万２２００円）被控訴人Ｄ　　　１２万０５３２円（１１万７６００円）被控訴人Ｇ　　　１０万４７４８円（１０万２２００円）被控訴人Ｆ　　　１０万３６２１円（１０万１１００円）被控訴人Ｊ　　　１０万５８７５円（１０万３３００円）被控訴人Ｌ　　５万３５０１円（　５万２２００円）
上記弁済の結果，被控訴人らの損害額の残額は，次の金員とこれに対する不法行為の日以後である平成１３年１０月２６日（本件訴状送達日の翌日）から支払済みまでの民法所定年５分の割合による遅延損害金となる。被控訴人Ｂ　　　　　　　　　０円被控訴人Ｃ　　　　　５５００円被控訴人Ｋ　　　　　　１１００円被控訴人Ｅ　　　　　　１１００円被控訴人Ｈ　　１万２１００円被控訴人Ｉ　　　　２２００円被控訴人Ｄ　　　　　　８８００円被控訴人Ｇ　　　　　　　　　０円被控訴人Ｆ　　　　　　　　　０円被控訴人Ｊ　　　　　０円被控訴人Ｌ　　　　２２００円第４　結論以上のとおりであるから，原判決のうち，金員請求に関する部分を主文第一項のとおり変更することとし，その余の本件控訴及びその余の本件附帯控訴はいずれも理由がないから棄却することとし，訴訟費用の負担につき，民事訴訟法６７条，６１条，６５条を，仮執行の宣言につき同法２５９条をそれぞれ適用して，主文のとおり判決する。
東京高等裁判所第６民事部裁判長裁判官　　　　　山　　　下　　　和　　　明裁判官　　　　　設　　　樂　　　隆　　　一裁判官　　　　　阿　　　部　　　正　　　幸
①　原判決添付の原告記述及び転載文一覧表を，「別紙原告記述及び転載文一覧表」として，添付 ②　丙第９号証中の一覧表を，「別紙対比表」として添付