◆H15. 1.22 東京高裁 平成13(行ケ)530 商標権 行政訴訟事件
平成１３年（行ケ）第５３０号 審決取消請求事件（平成１４年１１月１８日口頭弁論終結）
判 決
原 告 株式会社アイコム
訴訟代理人弁護士 本 山 信 二 郎
同 弁理士 松 田 雅 章
被 告 アイコム株式会社
訴訟代理人弁護士 梅 本 弘
同 川 村 和 久
同 片 井 輝 夫
同 池 田 佳 史
同 池 野 由 香 里
同 嶋 津 裕 介
同 内 藤 裕 史
主 文
特許庁が平成１１年審判第３１６６７号事件について平成１３年１０月１０日にした審決を取り消す。
訴訟費用は被告の負担とする。
事実及び理由
第１ 請求
主文と同旨
第２ 当事者間に争いのない事実
１ 特許庁における手続の経緯
原告は，下記ア記載の商標（以下「本件商標」という。）の商標権者，被告は，本件商標の不使用による登録取消しの審判請求人であり，その経緯は下記イのとおりである。
ア 登録第３１８９０８０号商標
構 成 別添審決謄本写し末尾の「本件商標」欄記載のとおり
指定役務 別表第４２類「電子計算機のプログラムの設計・作成又は保守，電子計算機による計算処理その他の情報の処理，電子計算機のプログラムの設計・作成又は保守のコンサルティング，電子計算機用プログラムを記憶させた電子回路・磁気ディスク・磁気テープの貸与」
登録出願 平成４年９月３０日
設定登録 平成８年８月３０日
イ 平成１１年１２月１５日 本件商標の指定役務の全部について不使用による登録取消しの審判請求（平成１１年審判第３１６６７号）
平成１２年 １月２６日 上記審判の予告登録
平成１３年１０月１０日 本件商標の商標登録を取り消す旨の審決
同 年１０月２２日 原告への審決謄本送達
２ 審決の理由
審決は，別添審決謄本写し記載のとおり，本件商標が上記予告登録日である平成１２年１月２６日前３年以内（以下「本件期間内」という。）にその指定役務について使用されていたことを認めることはできないから，本件商標の登録は，商標法５０条の規定により取り消すべきものとした。
第３ 原告主張の審決取消事由
１ 審決は，本件商標が本件期間内にその指定役務について使用されたとは認められないとの誤った認定をした（取消事由）ものであるから，違法として取り消されるべきである。
２ 取消事由（本件商標の指定役務についての使用に係る認定の誤り）
(1) 原告は，ソフトウェアの開発及び販売，システム導入コンサルティング等を業務として行うソフトハウスであるところ，その業務は，本件商標の指定役務中の「電子計算機のプログラムの設計・作成又は保守，電子計算機による計算処理その他の情報の処理，電子計算機のプログラムの結成・作成又は保守のコンサルティング」である。そして，原告は，本件商標を，当該業務について，以下のとおり本件期間内に使用した。
ア 原告は，その開発及び販売に係る配車支援システムの広告宣伝のため，平成７年３月ころ甲９のパンフレットを，平成８年１０月ころ甲１３のパンフレットをそれぞれ作成し，平成９年１０月３０日及び３１日に開催された「数値地図フェア’９７」の出展ブースで来場者に配布するなどして，これを頒布した。これらのパンフレットには，いずれも表紙の下部に本件商標が付されている。
また，原告は，その業務の宣伝広告物ないし販促媒体として，本件商標の付されたテレホンカード（甲４１）を，平成１０年１月以降頒布している。
イ 原告は，平成１１年８月２日，飼料工場監視制御システムのソフトウェア開発に関する見積書を「ＦＡＸ送信メモ」（甲６３，６４）として取引先に送信しているところ，この「ＦＡＸ送信メモ」は，本件商標の指定役務に関する取引書類であり，かつ，本件商標が付されている。
ウ 原告は，本件商標の指定役務に該当するその業務に関して，本件商標の付された名刺（甲５）及び封筒（甲６，７，６０）を，本件期間内に使用した。
(2) 被告は，甲９，１３のパンフレットに記載されている配車支援システムは，商標法上の商品に係るものであって，役務性がないと主張するが，原告が配車支援システムの一部をパッケージ商品「モニカ（ＭＯＮＩＣＡＲ）」として取り扱っているからといって，それ以外の配車支援システムの提供についてまで役務性が否定されるものではなく，このことは，甲９の「中心となる地図エリアは納入時にすべてカスタマイズ致します」との記載や，甲１３の「基本機能に加えて，御要望に応じた各種カスタマイズも可能です」との記載からも裏付けられる。さらに，甲１３の「アイコムではモニカの発売を機に，車両関連システムの開発にさらに力を入れていくと同時に，社内ネットワークの構築などもユーザーの要望に応えて積極的に取り組んでいく」との記載からすれば，同号証のパンフレットは，本件商標の指定役務に係る原告の業務に関する広告宣伝の機能も果たしているというべきである。
第４ 被告の反論
１ 審決の認定判断は正当であり，原告主張の取消事由は理由がない。
２ 取消事由（本件商標の指定役務についての使用に係る認定の誤り）について
(1) 甲９，１３のパンフレット，甲４１のテレホンカードは，作成時期も，配布の時期，場所，方法等も客観的証拠によって何ら明らかにされていないというべきである。また，甲１３のパンフレットが，原告の主張するように平成８年１０月ころ作成されたものであるとしても，その直後に開催された「数値地図フェア’９６」で配布し終わっていたと考えられる。
仮に，原告の主張する上記各パンフレットの本件期間内における頒布の事実が認められるとしても，それは「電気通信機械器具に類似する商品」について本件商標を使用する行為であって，本件商標の指定役務についての使用が認められるものではない。すなわち，原告は，「モニカ」については，これがパッケージ商品であることを自認するところ，それ以外の配車支援システムについても，車両位置監視図面の中心となる画面エリアを調製（カスタマイズ）する程度のことは，商品に付随し，単独で商取引の対象となるものとはいえないから，商標法上の「商品」に係るものであって，役務性がないというべきである。
(2) 甲６３，６４の「ＦＡＸ送信メモ」は，表紙（甲６３）に「お見積書のみＦＡＸ致します」と記載していながら，その送付内容（甲６４）は見積書ではなく，通信内容が一致していない。また，同「ＦＡＸ送信メモ」は特定の取引先に対するものにすぎず，不特定多数の者に配布したことを立証するものではないから，「頒布」の事実は認められない。
(3) 名刺や封筒については，その使用時期が明らかでないほか，原告の行っている業務のうちのいかなるものについて使用されたものか明らかでなく，本件商標の指定役務との具体的関連性を欠くものである。
第５ 当裁判所の判断
１ 取消事由（本件商標の指定役務についての使用に係る認定の誤り）について
(1) 前提となる事実について
証拠（甲４，８，１０〜１６，４５〜４９，乙３，１５−１，２）によれば，原告は，昭和５９年１２月に設立され，会社案内パンフレット（甲４）中で，自社の事業内容を「ソフトウェアの開発・販売 ソフトウェア開発の受託 システム導入コンサルティング コンピュータ教育訓練サービス」として紹介し，また，起業家向けの新聞（甲４９）中で，「先進の無線データ通信技術で信頼性の高いシステム開発」をしている「ソフト会社」で，従業員２０人の構成がＳＥ５人，プログラマー１５人として紹介されているように，ソフトウェアの開発及び販売を主たる業務とする典型的なソフト会社（ソフトハウス）であり，本件商標を構成する欧文字も，原告の設立当時注目されていた「Artificial Intelligence」（人工知能）を意味する「ＡＩ」と「通信」を意味する「communication」を合成した造語からなること，原告は，その業務の一環として，ＧＰＳ衛星を利用して営業車の位置や車速等の情報をリアルタイムに収集して運行状況を把握し的確な配車運行管理ができるようにした移動体管理・配車支援システム（以下「本件配車支援システム」という。）を開発し，平成７年３月ころその発売開始を新聞発表し，同月３１日の日経産業新聞はこれをトップ記事で扱ったこと，原告は，同年４月ころから本件配車支援システムの販売を始めたが，その後，低価格化を実現したパッケージシステムを開発し，「モニカ ＭＯＮＩＣＡＲ」の名称で販売することとして，同年９月１３日及び１４日に東京都立産業貿易センターで開催された「数値地図フェア’９５」，平成８年１１月２８日及び２９日に同所で開催された「数値地図フェア’９６」並びに平成９年１０月３０日及び３１日に同所で開催された「数値地図フェア’９７」に，「移動体管理・配車支援システム モニカ（ＭＯＮＩＣＡＲ）」を出展したこと，原告は，平成１０年３月２６日，構成を「モニカ」とし，指定商品を第９類「・・・配車支援システム用のプログラムを記憶させた電子回路・磁気ディスク，磁気テープ・・・」とする商標の登録出願をし，平成１１年１０月１日，商標登録第４３１９３５６号として設定登録を受けたこと，原告は，本件配車支援システムのうち，「低価格化を実現したパッケージシステム」（甲１１，１３〜１６）について，上記「モニカ」商標を使用していることが認められ，以上の認定に反する証拠はない。
(2) 甲９，１３のパンフレットの頒布について
甲９，１３のパンフレットは，いずれも「移動体管理 配車支援システム」との標題のある原告作成のパンフレットであり，その表紙の下部には本件商標と同一の商標が明確に付されている。なお，甲１３のパンフレットは白黒印刷のため，その使用に係る商標は，水色で表された本件商標（甲５２）と色彩においてのみ異なるものであり，商標法５０条の適用上，両者を同一と認めるに妨げはない（同法７０条１項）。
これらのパンフレットには，作成日等を示す記載はないものの，原告代表者の陳述書（甲５７）中には，甲９のパンフレットは本件配車支援システムの新聞発表当時（平成７年３月ころ）に作成したもの，甲１３のパンフレットは平成８年１１月の「数値地図フェア’９６」に間に合わせるために作成したものであるとの記載内容があるところ，その内容は，下記の客観的な証拠によっても十分裏付けられるものであって，信用するに足りるものというべきである。すなわち，まず，甲１３のパンフレットについて見るに，その記載内容は，明らかに平成８年８月１日発行の「コマーシャルモーター」掲載記事（甲１１）を引用するものであるところ，これは，上記陳述書中で述べられている作成時期と完全に符合する上，平成８年１０月１４日付け原告宛請求書（甲３９）は，「パンフレット作成料８００００−〈Ｂ４両面１０００枚〉」との記載との整合性から，見開きでＢ４両面である甲１３のパンフレットに関するものと推認することができ，上記請求書に対応する同年１１月６日付け振込金受取書（甲４０）を併せ考えると，甲１３の作成時期は同年１０月ころと認めることができる。また，甲９のパンフレットについては，「モニカ」商標が使用されていないから，本件配車支援システムに関して，上記のとおり同商標を使用したシリーズの展開を始めた平成７年９月の「数値地図フェア’９５」（甲１４）より前の時期の作成に係るものと推認されるところ，それより前で「モニカ」商標が使用されていないのは，上記(1)記載の同年３月３１日付け日経産業新聞の記事（甲８）だけであるから，他に反対の証拠のない本件においては，甲９の作成時期は同月ころと認めるのが相当である。
そこで，進んで，これらのパンフレットが，本件期間内（平成９年１月２４日〜平成１２年１月２５日）に頒布されたかどうかを見るに，上記(1)の認定事実，各パンフレットの記載内容及び作成時期並びに原告代表者の前掲甲５７の陳述書及び原告の取引先の従業員である池渕高の陳述書（甲５９）の記載を総合すれば，原告が，これらのパンフレットの作成時（甲９は平成７年３月ころ，甲１３は平成８年１０月ころ）以後，３回にわたって開催された上記「数値地図フェア’９５〜’９７」の出展ブースで来場者に配布するなどしてこれを頒布したことが優に認められるというべきであるから，そのうち，平成９年１０月に開催された「数値地図フェア’９７」における配布が本件期間内に及んでいることになる。この点について，被告は，平成８年１１月開催の「数値地図フェア’９６」までに上記パンフレットは配布し終わっていたと考えられる旨主張するが，本件配車支援システムが大衆消費者を需要者とする類のものでないことは明らかであるから，１０００部（甲３９参照）ないし３０００部（甲５７参照）ものパンフレットが短期間に配布し尽くされることが合理的に推認されるものではなく，かえって，本訴においてこれらの書証の正本及び副本として原本が複数通（甲２６は甲９と同じ。甲３０は甲１３と同じ。）提出されていることからも，現時点でなお相当の在庫（甲５５，５６はそれぞれ甲９，１３の在庫の写真）が残っているとする前掲甲５７の陳述書の記載は信用することができ，結局，被告の上記主張は採用することができない。
したがって，本件商標の付された甲９，１３のパンフレットは，本件期間内に頒布されたものと認められる。
(3) 本件配車支援システムの役務性について
ア 被告は，甲９，１３のパンフレットが本件期間内に頒布されたとしても，本件配車支援システムは，商標法上の「商品」に係るものであって，役務性がない旨主張する。
しかし，上記各パンフレットの記載内容からも明らかなように，本件配車支援システムは，複数の車両に搭載される車載システムとパソコン又はワークステーションを使用したセンター側システムとを基本構成として，これにＧＰＳカーナビゲーションシステムと無線データ通信ネットワークシステムを組み合わせた複雑なシステムであって，これらが全体として有体物である商標法上の「商品」としてパンフレットに記載されているとは到底認められない。すなわち，甲９のパンフレットの「システム構成の概要」を見ても，有体物である「商品」としての概念を把握することは困難であり，上記のようなシステム構成が記載されているにすぎず（本件被告を原告とし，本件原告を被告とする大阪地裁平成１０年（ワ）第４２９２号事件につき同裁判所が平成１３年３月１３日に言い渡した判決〔乙４〕の認定判断は，当裁判所の判断を左右するものではない。），また，甲１３のパンフレットの「システム構成図」においても，有体物としての「車載端末」が表示されてはいるものの，これが本件配車支援システムの一構成要素にすぎないことは明らかであって，システム全体が有体物である「商品」として記載されているものとはいえない。さらに，甲９の「中心となる地図エリアは納入時にすべてカスタマイズ致します」との記載や，甲１３の「基本機能に加えて，御要望に応じた各種カスタマイズも可能です」との記載からも，本件配車支援システムの提供が役務性を有することは明らかというべきである。
イ ところで，甲１３のパンフレットには，「パッケージシステム」としての「モニカ」についても記載されており，原告はその限度ではこれが商品であることを自認するが，甲１３の表紙の記載及び２頁左欄の「（株）アイコムでは・・・以前から低価格な移動体管理・メッセージ通信システムを販売していたが，このほどさらに低価格化を実現したパッケージシステムを開発。『モニカ』の名称でシリーズ展開を行っていく」との記載を総合すれば，同パンフレットでは，パッケージ商品化されていない「移動体管理 配車支援システム」と，パッケージ商品としての「配車支援システム モニカ（ＭＯＮＩＣＡＲ）」の広告が行われているものと見ることができるから，少なくとも前者に関する限り，役務性が否定されないことは上記のとおりである。なお，原告が，「モニカ」商標について指定商品を「配車支援システム用のプログラムを記憶させた電子回路・磁気ディスク，磁気テープ等」として商標登録し，使用していることは上記(1)のとおりであるが，これ自体，上記の認定判断を何ら左右するものではない。
また，被告は，甲９のパンフレットに関し，車両位置監視画面の中心となる画面エリアを調製（カスタマイズ）する程度のことは，商品に付随し，単独で商取引の対象となるものとはいえない旨主張する。しかし，有体物としての商品の概念が明確に把握できることを前提に，これに付随的に提供されるサービスを独立の役務と見得るかどうかという議論であれば格別，甲９のパンフレットに関しては，そもそも有体物である商品の概念が何ら示されていないのであるから，被告の上記主張は前提を欠くものといわざるを得ない。
ウ そして，本件配車支援システムの提供に係る役務が，本件商標の指定役務中の「電子計算機のプログラムの設計・作成又は保守，電子計算機による計算処理その他の情報の処理，電子計算機のプログラムの結成・作成又は保守のコンサルティング」に該当することは明らかであるから，原告は，本件期間内に，本件商標の指定役務に関する広告である甲９，１３のパンフレットに本件商標を付して，これを頒布し，商標法２条３項７号にいう「使用」をしたということができる。
(4) 「ＦＡＸ送信メモ」に係る使用について
甲６２〜６４によれば，原告は，本件期間内である平成１１年８月２日１１時２７分ころ，取引先である株式会社新明製作所の「システム計装部 部長 中澤和正様」宛に，飼料工場監視制御システムの開発等に係る見積書をファクシミリ送信したこと，その「ＦＡＸ送信メモ」との標題の付された送信状の表紙の下部には，本件商標と同一の商標（色彩においてのみ異なるが，これが同一性を認める妨げにならないことは前示のとおりである。）が付されていることが認められ，このファクシミリ送信に係る見積書が，本件商標の指定役務中の「電子計算機のプログラムの設計・作成又は保守，電子計算機による計算処理その他の情報の処理，電子計算機のプログラムの設計・作成又は保守のコンサルティング」に関する「取引書類」（商標法２条３項７号）に当たることは明らかである。被告は，表紙（甲６３）の「見積書」との記載と送付資料（甲６４）の「見積り資料」との記載との不一致をいうが，「見積り資料」に内訳を示された「人月」に，表紙に記載された単価を乗じて，全体として「見積書」としている趣旨は一目りょう然であって，何ら不自然不合理な点はない。
そして，この取引書類を取引先にファクシミリ送信した行為は，「頒布」に当たるというべきである。被告は，不特定多数の者への配布でないことを理由に，「頒布」とはいえない旨主張するが，商標法２条３項７号にいう「取引書類に標章を付して頒布する」ことは，特定の役務に関する取引書類に標章を付して，当該役務の提供を求める特定の取引先に対して配布することによってされるのが通常であり，本件商標を付した取引書類が原告の内部資料にとどまっている段階であれば格別，これを取引先に現に送信した事実が認められる以上，指定役務についての登録商標の使用と認めるに妨げはなく，保護するに値しない，いわば権利の上に眠る商標として取り消されるべき理由はない。
したがって，上記「ＦＡＸ送信メモ」に関しても，商標法５０条２項に規定する使用の事実の立証は十分である。
３ 以上のとおり，原告主張の審決取消事由は理由があり，この誤りが審決の結論に影響を及ぼすことは明らかであるから，審決は取消しを免れない。
よって，原告の請求は理由があるからこれを認容し，主文のとおり判決する。
東京高等裁判所第１３民事部
裁判長裁判官 篠 原 勝 美
裁判官 長 沢 幸 男
裁判官 宮 坂 昌 利